Nos Estados Unidos, o legislador marginal em muitos campos é um tecnocrata não eleito, sentado em um tribunal ou agência administrativa. Isso ocorre porque o Congresso dos EUA tem incentivos poderosos para delegar sem estabelecer metas ou objetivos claros, e a Suprema Corte tem incentivos para permitir que essas delegações permaneçam caso o governo prossiga. O efeito é deixar juízes em todos os níveis com a opção de "adiar" a política da agência ou impor a sua própria.
Enquanto isso, uma parte do sistema administrativo, o banco central, tem emergiu como um terceiro pilar do poder não eleito, ao lado do judiciário e das forças armadas. Diferentemente da maioria das agências, o banco central abrange quase todas as funções do governo: fiscal, através dos poderes latentes da política monetária; regulatório, mediante supervisão bancária; serviços, efetuando transferências de pagamentos e coletando estatísticas; e a gestão de crises do estado de emergência, agindo como emprestador de último recurso.
Não será necessário declarar o estado administrativo ilegal, pois isso não levará muito a lugar algum. Mas também não será necessário voltar à aquiescência ou mesmo à celebração da ascensão do governo pela tecnocracia. Se nada mais, é improvável que a aceitação passiva seja sustentável. Uma das muitas características notáveis da democracia representativa é que ela separa como nós, cidadãos, sentimos sobre o governo da época e como nos sentimos sobre o sistema de governo. Quando, inevitavelmente, partes do governo fracassam ou têm baixo desempenho - às vezes maciçamente, como no período que antecedeu a crise financeira -, podemos votar em nossos governadores. Mas não podemos votar em nossos governadores não eleitos.
Essa situação não pode ser sanada apenas por um certo tipo de liberalismo, centrado em verificações legais sobre o consumo adequado de poder. Liberal restrições e guarante que os mesmos estão necessário, mas não suficiente. Se um déficit democrático atinge os bancos centrais e reguladores independentes, o judiciário não pode curá-lo.
Meu livro recentemente publicado Energia não eleita, tenta dar sentido a esta situação, oferecendo uma solução enquadrada como “princípios de delegação” em democracias constitucionais saudáveis. Esbocei apenas alguns dos princípios aqui.
Para resolver o problema, os legisladores e comentaristas devem levar a sério os diferentes graus de agências de isolamento da política cotidiana: isolamento do executivo eleito, através da segurança no emprego e autonomia instrumental, ou isolamento do legislador, através da autonomia orçamentária ou de ambos. Embora o livro delineie alguns preceitos para delegar a agências executivas e agências semi-independentes como a US Securities and Exchange Commission (SEC), eu nas principalmente em agências isoladas de ambos os ramos eleitos - o único grupo que merece o rótulo de "agências independentes". Existem poucas agências verdadeiramente independentes nos Estados Unidos, em comparação com alguns países europeus.
O caso de delegar a agências independentes não pode ser expertise. Embora a experiência seja necessária, os órgãos especializados podem ser encarregados de publicar conselhos para os tomadores de decisões políticas, em vez de decidirem eles próprios as políticas. A justificativa mais convincente para a delegação com isolamento é, em vez disso, o valor de fazer compromissos críveis com objetivos de política que gozam de amplo apoio por toda a comunidade política. Tecnocratas isolados, que não estão envolvidos em uma competição pela popularidade de curto prazo, podem melhorar commit se sua reputação profissional e pública puder ser aproveitada para cumprir um mandato delegado.
Mas se, como argumento, agências independentes são tecnologia institucional para se comprometer com os propósitos do povo, é melhor que o povo seja liberado através de um debate público centrado no legislativo eleito. Mais especificamente, é melhor que o objetivo estabelecido pelo legislador seja claro e monitorável. Caso contrário, como as pessoas saberiam qual era o compromisso político e como a auto-estima dos tecnocratas poderia ser aproveitada?
Esse pedido de consenso entre partidos e público antes de insultar as agências da política cotidiana não é tão inócuo quanto pode parecer. Em muitos campos, não existe consenso suficiente sobre propósitos de políticas para garantir a delegação com isolamento. Para afirmar o óbvio, embora não haja pedidos sérios de inflação alta e volátil ou de mais crises financeiras, o eleitorado da política ambiental é, em poucas palavras, fraturado.
Além disso, nas democracias econômicas avançadas, muitos reguladores independentes, talvez a maioria, têm vários objetivos igualmente classificados, cada um deles vago. O que resta da doutrina de não delegação dos EUA de que o Congresso não pode dar poderes legislativos para órgãos administrativos, a menos que o estatuto de delegação restrinja os reguladores por meio de um "princípio inteligível", a prática judicial reduziu essas palavras a termos de arte bastante peculiares - e, para os cidadãos, opacos -.
Mas mesmo que objetivos claros e monitoráveis descessem repentinamente do éter, há algo incompleto nessa análise. Os problemas de compromisso acontecem em todas as partes do governo, fazendo com que uma condição suficiente possa facilmente se tornar uma receita para delegar praticamente tudo a agências independentes como a Reserva Federal, como tentadoramente proposto duas décadas atrás, em um Ensaio by Alan S. Blinder. Instintivamente, como cidadãos, sabemos a resposta: de acordo com o sistema de governo representativo do Ocidente, o público não deseja permitir que agências independentes façam grandes escolhas em questões distributivas ou valores básicos.
Ao contrário, porém, do Presidente Woodrow Wilson espera na virada do século passado, não existe uma dicotomia clara entre política e administração. O que conta como política pode ser determinado apenas através da própria política - outra razão pela qual delegação com isolamento requer cuidadoso debate público.